Содержание
Cancelling clause даёт фрахтователю право выйти из чартера, если судно не готово к погрузке в срок. Но это право — не так просто, как кажется: его природа, границы и последствия ошибочной отмены порождают одни из самых жёстких споров в морском праве. Эта статья разбирает cancelling clause как механизм — от структуры laycan до практики английских судов. О самом laycan — структуре, laycan spread и механизме NOR — читайте в статье о laycan в чартер-партии.
Что такое laycan и cancelling clause
Laycan — сокращение от “laydays/cancelling”, обозначающее окно дат в чартер-партии: первый день, когда может начаться сталия (laydays), и последний день, к которому судно должно быть готово к погрузке (cancelling date). Например, запись “laycan 10/20 April” означает, что сталия не начнётся раньше 10 апреля, а если к 20 апреля судно не будет готово к погрузке — фрахтователь получает право расторгнуть договор.
Это право закреплено в cancelling clause — оговорке об отмене чартера. В рейсовых чартерах она встречается практически всегда. Clause 9 формы Gencon 1994 (самая распространённая форма рейсового чартера) формулирует его так:
(a) Should the Vessel not be ready to load (whether in berth or not) on the cancelling date indicated in Box 21, the Charterers shall have the option of cancelling this Charter Party.
Аналогичные оговорки содержатся в Asbatankvoy (Clause 5), Norgrain и других стандартных формах.
Природа права на отмену: опция, а не средство защиты
Cancelling clause даёт фрахтователю опцию (option) — право расторгнуть чартер, если судно не готово к погрузке в установленную дату. Это не средство правовой защиты от нарушения (remedy for breach) и не зависит от вины судовладельца. Причина опоздания не имеет значения: шторм, поломка, задержка в предыдущем порту, неточный расчёт ETA — фрахтователь вправе отменить чартер в любом из этих случаев.
Обратная сторона: само по себе опоздание судна за пределы cancelling date не порождает права на убытки. Cancelling clause — это механизм выхода из договора, но не основание для компенсации. Фрахтователь может отменить чартер и зафрахтовать другое судно, однако взыскать разницу в ставке фрахта с опоздавшего судовладельца он сможет только если докажет самостоятельное нарушение — например, что судовладелец не действовал с разумной диспетчерской оперативностью (with all convenient dispatch) или ввёл в заблуждение относительно позиции судна.
Если же фрахтователь решает не воспользоваться опцией на отмену, чартер продолжает действовать на прежних условиях. Судно прибывает, грузится, и фрахтователь несёт все обычные обязательства, включая оплату демереджа, если он возникнет.
Нельзя отменить чартер заранее
Даже если за неделю до cancelling date очевидно, что судно не успеет, фрахтователь не имеет права отменить чартер досрочно. Право на отмену возникает только после наступления cancelling date и только если судно к этому моменту не готово к погрузке. На юридическом языке это называется отсутствием anticipatory right of cancellation — права отменить чартер «авансом», до того как условие cancelling clause фактически проверено.
Принцип впервые сформулировал Roskill J в деле The Madeleine [1967] 2 Lloyd’s Rep 224: по его словам, «нет договорного права расторгнуть чартер по cancelling clause, пока не наступила указанная в ней дата». Court of Appeal одобрил этот подход в ведущем прецеденте The Mihalis Angelos [1971] 1 Q.B. 164.
Обстоятельства Mihalis Angelos были такими. Судно зафрахтовали на форме Gencon для погрузки апатитовой руды в Хайфоне с cancelling date 20 июля 1965 года. К 17 июля судно всё ещё разгружалось в Гонконге и физически не могло прибыть вовремя. В тот же день фрахтователь объявил об отмене чартера, сославшись на force majeure (военные действия в районе Хайфона сделали груз апатита недоступным), а судовладелец расценил это как репудиацию. Court of Appeal большинством голосов — Edmund Davies и Megaw LJJ, тогда как Lord Denning MR остался в меньшинстве — постановил, что фрахтователь не имел права отменить чартер до cancelling date: пока эта дата не наступила, условие ещё не «созрело» и cancelling clause не активирована. Отдельно суд единогласно признал оговорку «expected ready to load about 1 July» condition контракта — судовладелец при заключении договора не имел разумных оснований полагать, что судно будет готово к этой дате, и это нарушение дало фрахтователю независимое основание для расторжения.
Практический вывод для трейдера: если фрахтователь поспешит воспользоваться cancelling clause до наступления cancelling date — например, увидев, что судно застряло в предыдущем порту, — он сам может оказаться в положении нарушителя. Правильная тактика в такой ситуации не отменять чартер досрочно, а дождаться cancelling date и только тогда воспользоваться своим правом (либо договариваться о новом laycan на коммерческих условиях).
Преждевременная отмена — репудиаторное нарушение
Что произойдёт, если фрахтователь всё-таки отменит чартер раньше срока? Палата лордов дала ответ в деле The Simona [1989] AC 788.
Фрахтователь отменил чартер до наступления cancelling date, заявив, что судно не прибудет вовремя. Судовладелец не принял эту отмену и заявил, что чартер остаётся в силе. Судно прибыло в порт погрузки до cancelling date. Палата лордов установила: преждевременная отмена — это репудиаторное нарушение (repudiatory breach) со стороны фрахтователя. Судовладелец вправе не принимать это нарушение и настаивать на исполнении чартера.
В The Simona лорд Ackner сформулировал принцип: пока cancelling date не наступила, обе стороны обязаны исполнять договор. Фрахтователь, объявивший об отмене чартера до этой даты, ведёт себя как сторона, отказывающаяся от своих обязательств (repudiation), и судовладелец получает все обычные средства защиты — вплоть до взыскания убытков, включая упущенный фрахт.
Что значит “ready to load” для целей cancelling clause
Cancelling clause срабатывает, если судно не готово к погрузке (not ready to load) на cancelling date. Но что именно считается «готовностью» в этом контексте?
В деле The Gevalia (1925, 23 Ll. L. Rep. 57) судно прибыло в порт, но стояло на якоре, ожидая причала. Суд решил, что для целей cancelling clause достаточно, чтобы судно находилось в порту и было физически готово к погрузке, даже если оно ещё не встало к причалу. Иными словами, не требуется, чтобы судно было «in berth» — достаточно, чтобы оно прибыло и было в состоянии приступить к грузовым операциям, как только причал освободится.
Gencon 1994 прямо подтверждает этот подход: Clause 9(a) говорит о готовности “whether in berth or not”.
Вопрос о том, является ли стандарт готовности для cancelling clause тем же, что и для начала сталии, остаётся дискуссионным. В деле The Tres Flores [1974] Q.B. 264] судья Брэндон (obiter dictum) высказал мнение, что для cancelling clause стандарт менее строгий: достаточно, чтобы судно было готово по существу, тогда как для начала сталии требуется полная готовность и подача NOR. Однако это лишь obiter, и окончательно вопрос в судебной практике не разрешён.
В Asbatankvoy cancelling clause (Clause 5) привязана к конкретному времени — 16:00 (4.00 o’clock P.M.) по местному времени в cancelling date. Если к этому моменту судно не готово, у фрахтователя есть 24 часа на уведомление об отмене.
Право судовладельца запросить решение фрахтователя
Gencon 1994 содержит механизм, защищающий судовладельца от напрасного балластного перехода — Clause 9(b):
(b) Should the Owners anticipate that, despite the exercise of due diligence, the Vessel will not be ready to load by the cancelling date, they shall notify the Charterers thereof without delay stating the expected date of the Vessel’s readiness to load and asking whether the Charterers will exercise their option of cancelling the Charter Party, or agree to a new cancelling date.
Если судовладелец предвидит опоздание, он обязан уведомить фрахтователя, указав ожидаемую дату готовности, и запросить: отменяете ли вы чартер или согласны на новую cancelling date? У фрахтователя есть 48 running hours на ответ. Если фрахтователь не отменяет чартер в течение этого срока, cancelling date автоматически сдвигается на 7-й день после новой даты готовности, указанной судовладельцем.
Этот механизм работает только один раз — при повторном опоздании фрахтователь вправе отменить чартер на общих основаниях по Clause 9(a).
Важный нюанс: триггер для Clause 9(b) — слова “should the Owners anticipate” и “despite the exercise of due diligence”. Если опоздание вызвано не объективными обстоятельствами, а тем, что судовладелец просто направил судно в выгодный промежуточный рейс, он рискует потерять право на использование этого механизма.
Когда фрахтователь не может отменить чартер
Cancelling clause — право фрахтователя, но оно не абсолютно. Есть ситуации, в которых фрахтователь лишается возможности им воспользоваться.
Собственное нарушение фрахтователя
Фрахтователь не вправе ссылаться на cancelling clause, если опоздание судна вызвано его собственным нарушением. В деле Shipping Corporation of India v Naviera Letasa S.A. [1976] 1 Lloyd’s Rep. 132] суд установил: если задержка судна — следствие действий (или бездействия) самого фрахтователя, он лишается права на отмену.
Типичный пример в FOB-фрахтовании: фрахтователь не номинирует причал или не обеспечивает готовность груза, из-за чего судно не может приступить к погрузке вовремя. Если в результате этого cancelling date оказывается пропущена, фрахтователь не может отменить чартер, ссылаясь на неготовность судна.
Утрата готовности после прибытия
Если судно прибыло вовремя и было готово к погрузке на cancelling date, а затем утратило готовность (supervening unreadiness) — например, из-за поломки или загрязнения трюмов — cancelling clause уже не применяется. Право на отмену привязано к конкретному моменту (cancelling date), и если в этот момент судно было готово, фрахтователь им воспользоваться не может. Разумеется, у фрахтователя могут быть другие средства защиты — например, иск за нарушение гарантий мореходности.
До какого момента можно воспользоваться правом на отмену
Позиция общего права была сформулирована в деле Moel Tryvan Shipping Co. v Andrew Weir & Co. [1910] 2 K.B. 844: при отсутствии специальных условий в чартере фрахтователь может воспользоваться правом на отмену в любое время после cancelling date — до тех пор, пока судно не прибыло в порт погрузки и не подало NOR. Фрахтователь не обязан отменять чартер немедленно после наступления cancelling date; он может выжидать.
Это создаёт риск для судовладельца: судно совершает балластный переход к порту погрузки, не зная, воспользуется ли фрахтователь правом на отмену. Именно для решения этой проблемы и появилась Clause 9(b) Gencon 1994 — право судовладельца запросить решение фрахтователя заранее.
В Asbatankvoy (Clause 5) эта проблема решена иначе: фрахтователь обязан уведомить об отмене в течение 24 часов после cancelling date. Если уведомление не направлено — чартер остаётся в силе.
Уведомление об отмене должно быть недвусмысленным
Чтобы отмена была эффективной, уведомление фрахтователя должно быть однозначным и окончательным (unequivocal and final). Нельзя задним числом объявить об отмене или трактовать отказ от одного груза как отмену чартера в целом. Если фрахтователь продолжает давать инструкции судну после наступления cancelling date — например, требует привести трюмы в порядок или направить судно к причалу — он может утратить право на отмену, поскольку его поведение будет расценено как отказ от этого права (waiver).
Согласие фрахтователя на продление cancelling date (даже если оно было дано под экономическим давлением и без оговорок) также признаётся отказом от права на отмену по первоначальной дате.
Заключение
Cancelling clause — одна из самых практически важных оговорок в рейсовом чартере, и обе стороны допускают при работе с ней характерные ошибки. Фрахтователи объявляют об отмене до наступления cancelling date, превращая себя из «невиновной стороны» в нарушителя (The Simona). Судовладельцы не пользуются механизмом Clause 9(b) Gencon, отправляя суда в балластный переход без гарантии, что чартер не будет отменён по прибытии.
Три ключевых правила: право на отмену возникает только после cancelling date, преждевременная отмена — репудиаторное нарушение, а само по себе опоздание судна (без самостоятельного нарушения судовладельцем своих обязательств) не даёт фрахтователю права на убытки.
Если у вас возникли вопросы по cancelling clause или нужна помощь в разрешении спора, связанного с отменой чартера, свяжитесь со мной:
